可乐无限

2008年3月31日晚搜狐证券（stock.sohu.com）首页

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这就是生活

来源：珊瑚虫官方网站

上诉状

上诉人：陈寿福，男，1980年10月4日出生，汉族，身份证号码：xxxxxxxxxxxxxx，大学文化，住北京市海淀区中关村南大街5号教工宿舍。

上诉人因不服深圳市南山区人民法院作出的（2008）深南法知刑初字第1号刑事判决书（以下简称：原审判决）的判决意见，依法向深圳市中级人民法院提起上诉。

上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，认定上诉人不构成犯罪。

事实及理由：

一、原审判决所依据的事实严重不清。

（一）原审判决所谓“上诉人未经著作权人许可，复制发行著作权人的计算机软件”的事实认定是与事实情况不符的。

在本案一审的庭审中，上诉人的辩护律师提供了系列证据证明了如下事实：

1、2005年10月27日15点，“QQ2005正式版新品发布会”在北京举行，被告人受腾讯科技（深圳）有限公司（以下简称：腾讯公司）之邀，参加了该产品发布会并获得了礼物（见上诉人在法庭的陈述、本案证人证言及腾讯公司送给陈寿福的QQ公仔纪念品等物证）；

2、在召开“QQ2005正式版新品发布会”之前，腾讯公司给上诉人送请柬的员工曾经要求上诉人给腾讯公司写一份有关腾讯QQ的功能建议书，同时希望上诉人就腾讯公司应当为腾讯QQ软件提供什么样的接口、以方便于为第三方软件（包括珊瑚虫QQ软件）的开发提供便利提出建议（见上诉人在法庭的陈述及本案证人证言）；

3、腾讯公司曾经在自己的官方网站首要位置提供珊瑚虫QQ软件的下载并获取广告收益（见北京市第二公证处所作的公证书及国家信息中心电子数据司法鉴定中心所作的技术鉴定咨询意见书）。

上述证据相互印证，彼此之间已经构成了一个完整的证据链，共同证明以下事实：对于上诉人开发珊瑚虫QQ系列软件并提供下载的行为，腾讯QQ软件的权利人腾讯公司不仅是知情的，而且是许可的，甚至是加以引导的；并且，腾讯公司不仅没有因为上诉人开发、复制、发行珊瑚虫QQ系列软件的行为而受到利益损失，相反还因此获得了额外的商业利益。在腾讯公司完成其市场占有、产品技术完善和知名度提升的商业目标之后，再通过民事和刑事诉讼的方式将珊瑚虫QQ系列软件逐出市场，也是其商业策略的重要组成部分。

原审判决仅仅单方面认定了本案的利害关系人腾讯公司员工的报案材料及公诉机关方面的所谓证据，而对于辩护人所提交证据证明的、被腾讯公司所隐瞒并被侦查机关和公诉机关所忽略的证据及其所证明的事实，原审判决也未做任何认定，并且没有阐明不予认定的理由，只是以一句“证据不足”就草草做了交代，上诉人认为，这样的处理对于上诉人是不公平的，也是不合法的。

（二）原审判决所谓“上诉人所获得的1172822元的广告收入是复制发行腾讯QQ软件所获得的收入”的认定是与实际情况不相符的，也是没有证据支持的。上诉人的理由如下：

1、上诉人所获得的收入并不是复制发行腾讯QQ软件而得到的收入，而是来源于提供珊瑚虫插件（腾讯QQ珊瑚虫增强包）的下载而获得的间接收入（广告收入）。原因有二：首先，相对于腾讯QQ而言，珊瑚虫插件提供了许多新功能和替代功能并因此获得了广大用户的高度认同和喜爱（这已是整个互联网界所公认的事实，任何一个有着公正态度和职业责任心的办案人员只要在互联网上调查一下即可核实），这正是珊瑚虫插件的真正价值所在，也是珊瑚虫插件的商业价值转化为广告收入的最根本原因；其次，包括腾讯公司官方网站在内的许许多多网站都能免费获得腾讯QQ系列软件的下载，如果没有珊瑚虫插件所体现出来的独特功能及其所隐含的商业价值，用户没有理由到非腾讯公司的官方网站下载腾讯公司的QQ软件，广告商也没有理由与上诉人进行广告方面的合作。

本案的利害关系人腾讯公司员工的报案材料及公诉机关提交的所谓证据仅仅证明了两点：第一，上诉人获得了1172822元广告收入；第二，上诉人提供下载的腾讯QQ珊瑚虫增强包中包含有腾讯QQ软件的内容，有关1172822元广告收入的真正价值来源问题，即上诉人所获得的1172822元的广告收入到底来源于腾讯QQ软件，还是来源于珊瑚虫插件这一非常关键的问题，无论是腾讯公司员工的报案材料或者公诉机关提交的证据，均未能证明。就是在此种情况下，原审判决通过主观臆想，强行将该1172822元广告收入归功于腾讯QQ软件，而无视珊瑚虫插件的重大及实质性商业价值的存在。

需要强调的是，查明1172822元广告收入的价值来源问题，实际上是一件非常容易的事情，侦查机关、公诉机关或者原审法院只要向1172822元广告收入的提供者智通公司和265北京公司进行调查，即可清楚了解这两个公司向上诉人支付广告费到底是看中了珊瑚虫插件的商业价值还是腾讯QQ的商业价值？遗憾的是，对于一件事关公民名誉和自由的如此重大而关键的事实，原审判决竟在没有证据支持的情况下，以如此不负责任的态度草草作出了错误的认定。

二、一审判决适用法律错误

换一个角度说，即使上诉人所获得的1172822元的广告收入来源于腾讯QQ软件的下载（实际情况并非如此），该广告收入并也非刑法第二百一十七条所规定的“违法所得”。

纵观刑法及所有相关的司法解释，没有任何规定认为间接收入（包括广告收入）是“违法所得”。相反，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条明确规定了非法经营数额的认定标准（“本解释所称非法经营数额，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算”）。上述规定表明，在认定“违法所得”时，是按照被侵权产品的直接收入计算并确定“违法所得”的。在法律没有明确规定间接收入（广告收入）为非法所得的情况下，将广告收入定性为非法所得，实质上是原审法院在适用法律时做了扩大解释。

众所周知，现代法治的基本理念和基本出发点就是权利的保护和权利的救济，而在所有法律可供保护的权利中，公民的名誉权、自由权和生命权是最基本也是最重要的权利，是一切权利的源泉和底线。正因为如此，罪刑法定原则、有利于被告人原则及疑罪从无原则才成为我国刑法和刑事诉讼法的基本原则。原审判决违背了前述原则，在错误认定的所谓“事实”基础上，错误的适用了法律并进而作出了错误的判决。

综上所述，上诉人请求二审法院撤销原审判决，依法认定上诉人不构成犯罪。

此致：深圳市中级人民法院

上诉人：陈寿福

2008年 3 月 25 日

相关博客文章：

1、在许霆ATM机取款案等深受争议的案件被媒体炒作得沸沸扬扬的今天，全国各大媒体似乎不约而同地对陈寿福案丧失了兴趣，实在令人玩味。

2、在卡巴斯基、诺顿等国际知名的杀毒软件发现新版QQ软件藏有木马的铁的事实后，平时酷爱上蹿下跳的国内杀毒软件却视而不见统统闭口，实在令人玩味。

QQ币真的那么强大？

不过与深圳警察隔着千山万水还捎带着深圳电视台一起到北京去拿人的事情相比，以上两条都是小巫见大巫了。案发在北京，腾讯又口口声声表明与它无关，咋偏要到深圳去审呢？

昨天跟诗亚在MSN上聊天时她说的一句话让我深思良久。诗亚说，中国是不适合实现完全新闻自由、言论自由的。经过思索，也经过亲历，我发现我找不出否定这个观点的理由。

今天我终于明白了，“防民之口，甚于防川”，说的并不是舆论管制，而是要防悠悠之口。中国的悠悠之口太多了，指鹿为马只不过是菜鸟，无中生有才是大虾。这种功夫本来是神学论中创世纪的上帝才具备的高超境界，可是半个中国恐怕都会它。上帝无中生有创造世界还足足操劳了七天，有些中国人信口雌黄起来连有氧损耗都不会有。唯恐天下不乱者不计其数。

只有等到中国的国民素质和国民理性普遍提升之后，新闻、言论自由才有可能在这个古老的国家实现。

如非亲历，我不敢相信。

你可以反驳我，但你必须有理有据。连鹿都没看到就指其为马，我的地盘不欢迎这种神仙。

道不同不相为谋。

http://anti-cnn.com/

可乐 如果你还没看过的话 看看这个网站

——ShiYa

晚上，跟诗亚聊了聊。在国内，我们可能很难像他们那样深刻理解“祖国”的含义。

3.28更新：

这完全是中国各界群众对这种不负责任、违反职业道德——也就是说缺德的报道——予以自发的谴责和批判。它就像一面镜子，照出了国际上有些人的真实的面目。他也是一面反面的教材，教育了中国的民众，有些西方媒体所标榜的所谓的公正、客观到底是什么样子的。

——外交部发言人秦刚

鉴于不少具有远见卓识的开发商建议把北京故宫炸了搞房地产，我特跟随提出补充意见：把******广场刨了变为耕地，理由如下：

1. 农业是国民经济的基础，在祖国的心脏从事农业生产更能体现农业的重要地位。
2. 我国的耕地面积急剧缩小的现状不容忽视，在******广场如此重要的位置从事农业生产，能够起到表率作用。
3. 北京地处太行山和燕山交会之地、永定河与潮白河冲积平原，土壤肥沃，光热条件良好，非常有利于农作物的生长。
4. 当全国人民怀着满腔爱国之情来到首都的时候，当国际友人慕名而来参观中国大好河山的时候，站在******城楼之上，放眼望去尽是金黄色的麦田，不失为我国改革开放的一道亮丽风景线。
5. 可以提议到北京的旅游者每人携带肥料一袋到******广场去施肥，人人参与农业发展，既不失为乐趣，又提升了农业在人们心中的重要地位。
6. 当人大代表在人民大会堂内共商国事的时候，听到外面拖拉机或播种机或收割机或其他随便什么机轰然作响，肯定有利于提升人大代表的民族自豪感，有利于提出更加和谐的议案。
7. 同理当国家大剧院进行演奏时，管弦之音与不远处的机器轰鸣浑然一体，更加深化了劳动造就艺术的理念。

作为一个博爱主义者，咱也不能光想着自己国家，也要给别的国家提提意见：

1. 希腊宙斯神庙、赫拉神庙空在那里都快两千年了也没啥用，又丑又影响市容，不如改成歌舞厅，估计能赚不少钱。
2. 法国卢浮宫那么大的面积只挂几幅破画，实在可惜，不如鼓励法国下岗工人在卢浮宫各展厅里摆地摊，让全世界游客一边兴致勃勃地欣赏名画，一边美味滋滋地品尝着法国小吃。我们可以想象那种一边吃着香喷喷的炸串一边欣赏《蒙娜丽莎》的场景……
3. 金字塔最浪费了，这么大一个家伙，四面墙空空如也，赶紧招标让世界著名品牌在上面打广告呀！埃及人真不开窍！

至于悉尼歌剧院、纽约自由女神像、约旦佩特拉古城、巴西基督像、印加马丘遗址、奇琴伊查库库尔坎金字塔、古罗马斗兽场、印度泰姬陵……肯定还有不少可以挖掘的潜力，就交给大家踊跃发言啦！

2月 更名为“童话乐城”，启用并重点发展主域名：tonghuar.com，网站界面全面改版

3月 增加“儿童教育”“奥秘探索”两大频道

5月 将发布乐城女生频道。

6月 乐城论坛2.0版升级上线，

同时发布乐城的SNS系统（即类似facebook、校内网的系统），该系统以及配套设施视情况有可能逐渐取代乐城博客

7月24日 发布乐城维基（代称）公测版

9月15日 发布乐城维基1.0正式版

10月左右 乐城主站升级为asp.net系统，同时再增加1-2个规划中的频道

11月左右  我的个人博客有可能升级为wordpress系统

总的来说，

• 品牌方面：采用新品牌tonghuar.com，突出“童话”氛围；
• 界面方面：乐城主站有变革式的改观；
• 内容方面：乐城将发布2个重要的新系统，并开始建设门户型的主站。
• 技术方面：主站、论坛、博客将抛弃落后的asp+acc系统，升级为先进的php+mysql或asp.net+mssql系统。

（图片来源：新华社）

有信仰真好！

这是我第一次观看祭祀仪式。北京奥运圣火点火仪式。

我曾在《星期猫的图腾》开头描写了一场祭祀仪式的场景，但那纯属我的想象。这次是真的。神圣。神圣得让人窒息。

赫拉神庙的景观跟圆明园差不多，但完全是两种气氛。

我很遗憾，我选择降生的这个国家没有信仰。有人说有，********。我就不抬杠了。

信仰或许会欺骗人的一生，但信仰更会充实人的一生。

罗雪娟

2004年，我是在电视机前目睹罗雪娟夺冠的。看到她像个孩子一样，兴奋得无拘无束的样子，我很爱慕（想了半天用了这个词）。

无拘无束是狂欢的最高境界。然而在这个时刻，并不是所有人都会像罗雪娟（还有刘翔）到达这个境界。很多人会说感谢政府感谢教练感谢全国人民感谢所有说出来能表现得我很谦虚的人，但实际上一个人在兴奋的最高点，他头脑中有的只是罗雪娟当天说出的那句话：“我非常高兴！”

后来又听说罗雪娟的一句话，更让我对她心驰神往（今天我这脑子怎么了）——“游泳池里的水很脏，但我是干净着出来的。”

罗雪娟是北京奥运火炬在中国人手里的第一棒。她当之无愧。

不和谐

据BBC报道，%$#!*……不翻译了，自己猜吧。但这无孔不入的一幕又一幕，让我有些担心。

As Liu Qi, head of the Beijing Olympic organising committee, spoke ahead of the torch lighting, a man ran up behind him attempting to display a flag.

He was quickly bundled away by police and Mr Liu continued his speech uninterrupted.

The camera cut away from Mr Liu and the protester until he had been removed from the scene.

四年前，雅典奥运圣火

2004年6月9日上午，我有幸在******下亲眼见证奥运圣火第一次来到中国。

可乐无限以个人名义祝贺马英九当选中华人民共和国台湾省代省长。

希望马英九同志能够不辜负这种目前中华民族唯一的公民一人一票普选的结果。

我很羡慕马英九同志，因为他面前摆放着一个机会——可以让自己的名字永垂中华民族史册的机会。这不是任何人、任何时刻都有福气遇到的。